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　　對話動機

　　隨著直播行業(yè)火熱度日益上升,很多人沉迷于觀看直播之中,未成年人也不例外。有些未成年人為了吸引主播的注意,不惜借用父母的微信、銀行卡等支出錢款打賞主播,打賞金額從千元到萬元不等。未成年人打賞的錢款是否可以追回?網(wǎng)絡(luò)直播平臺是否有責任?圍繞這些問題,《法制日報》記者與專家展開了對話。

　　對話人

　　中國傳媒大學文法學部法律系副主任

　　鄭　寧

　　北京律師　　　　　　　　　　　趙紅麗

　　《法制日報》記者　　　　　　　　韓丹東

　　《法制日報》實習生　　　　　　　白婷婷

　　“熊孩子”打賞主播屬贈與行為

　　記者:隨著直播行業(yè)的興起與發(fā)展,“熊孩子”打賞主播現(xiàn)象頻發(fā),這一問題引起人們的關(guān)注與擔憂。這種打賞行為屬于什么性質(zhì)?

　　鄭寧:打賞行為應(yīng)定性為贈與行為。我國合同法第一百八十五條規(guī)定:贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人接受贈與的合同。依據(jù)該定義可知,贈與合同有如下特征:贈與是一種合意,是雙方的法律行為；贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；贈與合同為無償合同。所謂“無償合同”,是指僅由當事人一方給付,另一方不必向?qū)Ψ絻敻断鄳?yīng)代價的合同；贈與合同是單務(wù)合同。所謂“單務(wù)合同”,是指僅由當事人一方負債務(wù),另一方不負債務(wù),或者雖負有債務(wù)但無對價關(guān)系的合同。

　　在此類事件中,主播對不特定公眾進行表演且在視頻窗口明顯位置提供打賞鏈接,未成年人對其進行打賞的行為實質(zhì)上是一種無償轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)給主播的行為。未成年人將財產(chǎn)自愿轉(zhuǎn)移到主播賬戶之時,雙方間的贈與合同即告成立,且該視頻主播對打賞的未成年人不負任何義務(wù),其非針對性的表演行為也完全是其自發(fā)行為。故此類案件中的打賞行為應(yīng)定性為贈與行為。

　　趙紅麗:未成年人無償將父母的錢財打賞給主播,屬于無權(quán)處分的行為。無權(quán)處分是指行為人沒有處分權(quán),卻以自己的名義實施的對他人財產(chǎn)的法律上的處分行為。根據(jù)合同法第五十一條規(guī)定,無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。未成年人打賞主播的行為,須經(jīng)錢財?shù)臋?quán)利人即未成年人父母追認,該行為方為有效。

　　若未成年人給主播打賞的錢財是屬于未成年人的錢財,比如壓歲錢等,則認為其打賞主播的行為符合贈與合同的要件,應(yīng)屬于贈與行為。根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第十九條規(guī)定,八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認,但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。未成年人打賞主播的行為應(yīng)經(jīng)過其法定代理人同意及追認。

　　未成年人打賞錢財或可追回

　　記者:未成年人在瞞著父母的情況下,通過父母微信、銀行卡等方式打賞主播,造成父母財產(chǎn)損失。在這種情況下,未成年人打賞的錢財是否可以追回?

　　鄭寧:未成年人對游戲主播的打賞行為屬于贈與行為。我國合同法第四十七條規(guī)定:“限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。”　　　在此類情形中,未成年人將財產(chǎn)自愿轉(zhuǎn)移至主播賬戶之時,雙方間之贈與合同即告成立,但因其監(jiān)護人拒絕追認,故贈與合同未生效,因此該未成年人不負有向主播轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的義務(wù)。至于該未成年人向主播處分財產(chǎn)的行為,屬于物權(quán)行為,即處分行為,因該處分行為同樣沒有經(jīng)過其監(jiān)護人的同意故不生效,故該未成年人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為不發(fā)生物權(quán)變動的效果。所以該未成年人的監(jiān)護人可依照物權(quán)法第三十四條規(guī)定,即“無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的,權(quán)利人可以請求返還原物”,向主播主張返還錢款。

　　在實踐中,未成年人之監(jiān)護人提起訴訟時,應(yīng)當提供有效身份證明,包括戶口本、合法有效的監(jiān)護證明等以及銀行卡與平臺賬戶之間的綁定信息、平臺賬戶的充值記錄、銀行賬戶轉(zhuǎn)賬明細、平臺內(nèi)賬戶轉(zhuǎn)賬明細等,必要時可就相關(guān)證據(jù)進行公證。

　　趙紅麗:可以通過不予追認打賞行為追回錢財。八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認,但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。觀看直播的未成年人年齡大多超過8周歲,應(yīng)屬于限制民事行為能力人,打賞主播的錢財數(shù)額與其年齡、智力不相符,超出了這些未成年人的認知能力,這些未成年人的父母可以不予追認子女打賞主播的行為,未成年人父母不予追認上述行為后,該民事行為自始無效,根據(jù)民法通則第六十一條“民事行為被確認為無效或者被撤銷后,當事人因該行為取得的財產(chǎn),應(yīng)當返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失,雙方都有過錯的,應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任”的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)主播因未成年人打賞取得的錢財應(yīng)返還給未成年人父母,若主播存在誘使未成年人給其打賞的行為,則直播平臺存在過錯,對于未成年人父母因此遭受的損失,按其過錯程度具有賠償義務(wù)。

　　規(guī)范此類事件須多管齊下

　　記者:類似事件該如何管理和規(guī)范,以免此類事件再次發(fā)生?　

　　鄭寧:首先,平臺方應(yīng)加強正向引導和內(nèi)容審核,發(fā)現(xiàn)違規(guī)內(nèi)容和誘導未成年人打賞現(xiàn)象絕不姑息。同時,可進一步完善賬號實名制,多管齊下引導教育未成年人樹立正確的消費觀念。在信息安全、技術(shù)防范、內(nèi)容引導、充值付費、反饋渠道等各個方面進行改進,做好未成年人保護。

　　其次是政府責任,文化和旅游部近期將重點推動網(wǎng)絡(luò)文化行業(yè)的轉(zhuǎn)型升級,完善市場的準入、退出機制,加強網(wǎng)絡(luò)文化內(nèi)容建設(shè),支持和鼓勵優(yōu)先發(fā)展弘揚社會主義核心價值觀的網(wǎng)絡(luò)文化產(chǎn)品和服務(wù)。同時,將繼續(xù)加大對違法違規(guī)網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營活動的打擊力度,維護公平競爭的市場環(huán)境,推動網(wǎng)絡(luò)文化行業(yè)持續(xù)、健康、良性、有序地發(fā)展。

　　最后是監(jiān)護人,家長對未成年人要監(jiān)管到位。未成年人年齡小,缺乏社會經(jīng)驗,網(wǎng)絡(luò)安全意識較薄弱,作為監(jiān)護人的家長更要注意加強對錢財?shù)墓芾?完善自己的支付系統(tǒng),像支付寶、銀行卡、微信等與金錢相關(guān)的支付密碼不要輕易告知孩子。在尊重未成年人隱私權(quán)、適當自主權(quán)的前提下,父母要關(guān)心未成年人在網(wǎng)上的種種行為,教會他們防范風險。

　　趙紅麗:作為直播平臺,應(yīng)當盡快完善網(wǎng)絡(luò)直播的相關(guān)內(nèi)部制度,以規(guī)避此類風險。根據(jù)未成年人保護法的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)直播平臺有通過相關(guān)手段控制未成年人觀看直播的義務(wù),同時,在得知觀看者或打賞者是未成年人時,應(yīng)及時制止及采取相關(guān)措施予以預(yù)防或采取補救措施而非進行誘導。

　　其次,監(jiān)管部門應(yīng)加強對網(wǎng)絡(luò)直播平臺的監(jiān)管,實行直播平臺用戶的會員實名注冊制度,未成年人不得注冊成為會員并觀看直播平臺的直播節(jié)目。再次,加強對主播的行為管理,對于誘使、誘騙未成年人對其打賞的主播,應(yīng)制定相關(guān)懲戒制度,如有觸犯,應(yīng)追究其責任。最后,學校及教委、家長應(yīng)加強對青少年的網(wǎng)絡(luò)安全風險意識教育。